General overview of elements of the actus reus element of violation the laws and customs of war
DOI:
https://doi.org/10.34015/2523-4552.2022.4.01Abstract
The article discloses general provisions of the actus reus (objective side) of the violation of the laws and customs of war (Article 438 of the Criminal Code). In particular, it is emphasized that the variety of alternative forms of the objective side of this crime involves the establishment of liability for a wide range of actions, but only those which have signs of serious violations of international humanitarian law are subject to criminal prosecution.
The blanket nature of the dispositions of Art. 438 of the Criminal Code, in connection with which the need to reflect provisions of international treaties and/or customary rules in the qualification along with the reference to Art. 438 of the Criminal Code, is emphasized, which, in turn, is confirmed by both national and international judicial practice.
It is established that violation of the laws and customs of war according to the construction of the objective side belongs to crimes with a formal-material composition. Mandatory features of certain criminally illegal acts provided for in Art. 438 of the Criminal Code, place of the commission of crime (occupied territory – in the commission of looting of national values) and the means of commission of the crime (those prohibited by international law – when using means of warfare prohibited by international law) are recognized. A list of means of warfare, the use of which is prohibited by international treaties, is provided.
Attention is paid to the structure of components of war crimes used by the International Criminal Court – the so-called “Elements of crime”, in particular, the contextual component is emphasized. The importance of establishing the following facts for the correct interpretation of the contextual element of war crimes is emphasized: the presence of an international armed conflict or an armed conflict of a non-international nature; connection between the action and the armed conflict itself; awareness by the perpetrator of the existence of an armed conflict.
It is emphasized on the need to improve the grounds of criminal liability for violating laws and customs of war, primarily by differentiating such liability in various articles of the Criminal Code or at least strengthening it in Part 1 of Art. 438 of the Criminal Code by increasing the upper limit of imprisonment from twelve to fifteen years and including an alternative punishment in the form of life imprisonment.
References
2. Дудоров О. О., Мовчан Р. О. Кримінально-правова заборона щодо незаконного використання гуманітарної допомоги: сумнівна законодавча новела. Вісник Луганського державного університету внутрішніх справ імені Е. О. Дідоренка. 2022. Вип. 2. С. 99–115.
3. Кузнецов В. В., Сийплокі М. В. Кримінальна відповідальність за колабораційну діяльність як новий виклик сьогодення. Науковий вісник Ужгородського національного університету. Серія «Право». 2022. Вип. 70. С. 381–388.
4. Мовчан Р. О. Аналіз законодавчих змін, направлених на підвищення ефективності кримінально-правової протидії кіберзлочинності в умовах дії воєнного стану. Юридичний науковий електронний журнал. 2022. № 5. С. 494–498.
5. Мовчан Р. О. Аналіз законодавчого рішення про посилення кримінальної відповідальності за мародерство. Аналітично-порівняльне правознавство. 2022. № 1. С. 281–285.
6. Мовчан Р. О. Аналіз кримінально-правової новели про несанкціоноване поширення військово значущої інформації (ст. 114-2 Кримінального кодексу України). Юридичний науковий електронний журнал. 2022. № 4. С. 326–330.
7. Письменський Є. О., Мовчан Р. О. Новели кримінального законодавства України про колабораційну діяльність. Юридичний науковий електронний журнал. 2022. № 6. С. 356–360.
8. Вознюк А. А., Письменський Є. О. Передача засудженого для обміну як військовополоненого: кримінально-правові аспекти звільнення від відбування покарання. Київський часопис права. 2022. № 3. С. 112–120.
9. Вознюк А. А., Письменський Є. О. Кримінально-правовий механізм передачі засудженого для обміну як військовополоненого: актуальні проблеми та способи їх розв’язання. Київський часопис права. 2022. № 4. С. 111–120.
10. Жук І.В. Актуальні питання застосування ст. 436-2 КК України. Теорія та практика протидії злочинності у сучасних умовах: матеріали міжнар. наук.-практ. конф. (Львів, 21 жовт. 2022 р.). С. 143-146.
11. Вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 23 травня 2022 р. Кримінальне провадження №1-кп/760/2024/22. URL: https://reyestr.court.gov.ua/Review/104432094
12. TPIY, Prosecutor v. Janko Bobetko, сase № IT-02-62, Initial Indictmentt. URL: https://www.icty.org/x/cases/bobetko/ind/en/bob-ii020826-e.pdf
13. TPIY, Prosecutor v. Radoslav Brdanin, сase № IT-99-36, Trial Chamber Judgement. URL: https://www.icty.org/x/cases/brdanin/cis/en/cis_brdjanin_en.pdf.
14. TPIY, Prosecutor v. Miroslav Bralo, сase № IT-95-17, Trial Chamber Judgement. URL: https://www.icty.org/x/cases/bralo/cis/en/cis_bralo.pdf.
15. Про затвердження Інструкції про порядок виконання норм міжнародного гуманітарного права у Збройних Силах України : Наказ МО України від 23 березня 2017 р. № 164. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0704-17#Text
16. IV Конвенція про закони і звичаї війни на суходолі та додаток до неї: Положення про закони і звичаї війни на суходолі від18 жовтня 1907 р. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/995_222#Text
17. Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України : Закон України від 15 квітня 2014 року № 1207. URL: https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1207-18#Text
18. Контрольний текст проєкту нового КК України. URL: https://newcriminalcode.org.ua/upload/media/2022/12/30/1-kontrolnyj-tekst-proektu-kk-30-12-2022.pdf
19. Заворотько І., Короткий Т. Проти України рф використовує майже всі заборонені засоби ведення війни. 13 червня 2022 р. URL: https://www.0619.com.ua/news/3406451/proti-ukraini-rf-vikoristovue-majze-vsi-zaboroneni-zasobi-vedenna-vijni
20. Вознюк A. A., Жук І. В. Порушення законів і звичаїв війни: безпосередні об’єкти, предмети та потерпілі від злочину. Загальні положення «jus in bello». Вісник Луганського державного університету внутрішніх справ імені Е.О. Дідоренка. Вип. 4 (100). С. 57–74. https://doi.org/10.33766/2524-0323.100.57-74
21. Вознюк А. А. Час вчинення злочину: актуальні проблеми кримінально-правового розуміння. Підприємництво, господарство і право. 2019. № 3. С. 258–262.
22. Elements of crime. International Criminal Court. URL: https://www.icc-cpi.int/sites/default/files/Publications/Elements-of-Crimes.pdf.
23. Коваль Д. О., Авраменко Р. А. Воєнні злочини. Особливості розслідування міжнародних злочинів, скоєних в контексті збройного конфлікту на Донбасі. Київ : ГО Truth Hounds ; Одеса : Фенікс, 2019. 36 с.
24. Червякова, О. В. Відповідальність за воєнні злочини: механізми та процеси відновлення суверенітету та безпеки України. Форум Права. 2020. № 61(2). С. 150–162. DOI: http://doi.org/10.5281/zenodo.3883835.
25. TPIY, Prosecutor v. Kunarac, Kovac and Vukovic, сase № IT-96-23 & 23/1, Sentencing Judgement. URL: https://www.icty.org/en/sid/8095
26. TPIY, Prosecutor v. Sefer Halilovic, сase № IT-01-48, Judgement in the Case the Prosecutor v. Sefer Halilovic. URL: https://www.icty.org/en/sid/8517
27. Таран О. В. Обставини, які підлягають доказуванню під час розслідування порушення законів та звичаїв війни. Юридичний науковий електронний журнал. 2022. № 7. С. 413‒416.
28. Задоя К. П. Справа Шишимаріна: які виклики стоять перед українською судовою практикою в справах про воєнні злочини? Актуальні проблеми кримінального права : матеріали XІІ Всеукр. наук.-теорет. конф., присвяч. пам’яті проф. П. П. Михайленка (Київ, 30 листоп. 2022 р.) / [редкол.: В. В. Чернєй, С. Д. Гусарєв, С. С. Чернявський та ін.] / упоряд. А. А. Вознюк, О. М. Шармар, О. А. Федоренко. Київ : Нац. акад. внутр. справ, 2022. С. 48–53.
29. Яворський В. Справа російського військового Шишимаріна: на які проблеми судочинства та розслідування вказав процес. 20 травня 2022 р. URL: https://zmina.info/columns/sprava-rosijskogo-vijskovogo-shyshymarina-dyvni-rechi-yaki-pokazaly-problemy-z-sudom-ta-rozsliduvanyam/
30. Войтюк Т. Справа Шишимаріна: суд переніс розгляд апеляційної скарги російського солдата. 25 липня 2022 р. URL: https://suspilne.media/264224-sprava-sisimarina-sud-perenis-rozglad-apelacijnoi-skargi-rosijskogo-soldata/
31. Бондаренко М. С. Контекстуальні та спеціальні елементи в складі воєнних злочинів. Актуальні проблеми кримінального права : матеріали XІІ Всеукр. наук.-теорет. конф., присвяч. пам’яті проф. П. П. Михайленка (Київ, 30 листоп. 2022 р.) / [редкол.: В. В. Чернєй, С. Д. Гусарєв, С. С. Чернявський та ін.] / упоряд. А. А. Вознюк, О. М. Шармар, О. А. Федоренко. Київ : Нац. акад. внутр. справ, 2022. С. 20-23.
32. Науково-практичний коментар Кримінального кодексу України / [А. М. Бойко, Л. П. Брич, О. О. Дудоров та ін.] ; за ред. М. І. Мельника, М. І. Хавронюка. 10-те вид., переробл. та допов. Київ : ВД «Дакор», 2018. 1360 с.
33. Вознюк А. А. Кримінально-правові інструменти забезпечення безпекового середовища України під час війни. Нова архітектура безпекового середовища України: зб. тез Всеукр. наук.-практ. конф. (м. Харків, 23 грудня, 2022 р.). Харків: Юрайт, 2022. С. 52–56.
34. Підтримка та захист потерпілих і свідків воєнних злочинів: проблемні питання застосування КК і КПК України. Судова влада України. 12 грудня 2022. URL: https://supreme.court.gov.ua/supreme/pres-centr/news/1357006/
35. Гнатовський М. М. Повага до прав людини в умовах збройного конфлікту в Україні застосування судами норм міжнародного гуманітарного права та стандартів захисту прав людини. 30 липня 2017 р. URL: https://newjustice.org.ua/wp-content/uploads/2017/09/Report_Respect-for-HR-in-Conflict_Gnatovsky_UKR.pdf
36. Зміцнення поваги до міжнародного гуманітарного права. Посібник для народних депутатів України. МКЧХ. 2-ге вид. 2021. 88 с. https://blogs.icrc.org/ua/wp-content/uploads/sites/98/2021/12/IHL_for_parliamentarians_2_edition_LR.pdf
Downloads
Published
How to Cite
Issue
Section
License
Copyright (c) 2023 А. Вознюк, І. Жук
This work is licensed under a Creative Commons Attribution-NonCommercial-NoDerivatives 4.0 International License.
CC License Attribution 4.0 International (CC BY 4.0)